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來源:會計家園   時間:2014/8/5 8:24:42   瀏覽量:956次


企業法人營業執照小常識 律師在實務當中對《企業法人營業執照》可謂一點都不陌生,無論是做訴訟業務還是非訴業務,就是在日常生活當中也經常見到這一文件。我們以為它很簡單,不就是一個營業執照嗎?你說它簡單,那是因為你把它想簡單了。我們在做法律盡職調查時會大量審查《企業法人營業執照》,因為在做法律盡職調查時需要研究的很細,突然發現原來我根本不了解這個文件。在實務當中慢慢的我也掌握了一些經驗,慢慢的熟悉了這個文件。 1.《企業法人營業執照》和《營業執照》的區別 簡單的說《企業法人營業執照》是頒發給法人組織的,如:有限責任公司和股份有限公司。而《營業執照》是頒發給非法人組織的,如:分公司、個人獨資企業、合伙企業等。通過這一名稱的差異我們就可以判斷出組織的法律性質。嚴格說來《公司法》的表述是不夠準確,《公司法》表述成《營業執照》,其實應該準確表述成《企業法人營業執照》。在做法律文件時一定要表述準確。把一個非法人組織的《營業執照》表述成《企業法人營業執照》,那就得出洋相了。 還有一點需要提醒注意的是企業法人營業執照表述成法定代表人,營業執照表述成負責人。 2.《企業法人營業執照》的正本和副本 《企業法人營業執照》和《營業執照》均分為正本和副本,二者具有相同的法律效力。正本為懸掛式的,每個企業只核發一個,應當置于住所或營業場所的醒目的位置,否則可能會受到行政處罰。副本為折疊式的,企業根據需要可以向登記機關申請核發多個。副本一般在外出辦理業務等時使用,如:辦理銀行開戶、企業代碼證、簽訂合同、參加訴訟等等。副本復印件蓋上企業行政公章就可以當原件用。《企業法人營業執照》也是企業設立以及歷次變更是否完成工商登記的證明。 3.《企業法人營業執照》的換發 在實務當中,有時候你會見到企業有很多份營業執照,一開始還疑惑怎么這么多份營業執照,營業執照到底在什么情況下需要換發?后來研讀了《公司登記管理條例》才明白。按照《公司登記管理條例》第40條的規定:變更登記事項涉及《企業法人營業執照》載明事項的,公司登記機關應當換發營業執照。第9條規定:公司的登記事項包括:公司名稱; 住所;法定代表人姓名;注冊資本;實收資本;公司類型;經營范圍;營業期限;有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱,以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。也就是說只要上述記載的事項發生變更,就需要到工商行政管理機關進行變更登記,換發執照。 4. 《企業法人營業執照》中的企業名稱 一定要注意核對合同上的企業名稱與企業法人營業執照中登記的企業名稱是否一致,如果不一致的話,會導致主體不適格。如:原告起訴被告,訴狀上的被告名稱與工商登記的名稱不一致,可能會導致原告撤訴,一旦撤訴,訴訟費減半收取,這樣律師就會非常被動,出現這種情況一般都是由于律師的疏忽所致。 5. 《企業法人營業執照》中的住所地 《企業法人營業執照》中的住所登記一定要具體。如,不要籠統登記為某某中心,應當具體到樓房編號、房間號等,這樣便于相關事項的通知或送達。 從《企業法人營業執照》中記載的住所地就得聯想到是否涉及到特殊的用地?如:如果是開發區用地,可能涉及到一些特殊的政策,享受一些優惠等等。 6. 《企業法人營業執照》中法定代表人 在簽訂合同或相關文件時,一定要注意審查簽字的法定代表人與工商登記的法定代表人是否一致,如果不一致,一定要查明原因。企業有時候法定代表人進行了變更但沒有及時進行變更登記。這種情況對企業來說風險是很大的,內部變更了但沒有變更登記,只具有內部效力,沒有對外效力。登記的法定代表人的行為,給善意第三人造成損失的,企業仍需要承擔責任。所以如果企業的法定代表人進行了變更一定要及時進行變更登記。 7. 《企業法人營業執照》中的注冊資本 從《企業法人營業執照》中記載的注冊資本,實收資本來判斷企業規模,出資是否繳實?出資沒有繳實可能要承擔什么樣的法律責任?從注冊資本要立刻聯想到出資,出資形式是否合法?是否是分期出資?是否已經完成了驗資過戶和工商變更登記等等。 8. 《企業法人營業執照》中的公司類型 從《企業法人營業執照》中記載的公司類型就得聯想是否涉及國有資產或外資,一旦涉及到國有資產或外資就得及慎重,涉到許多專門的法律規定,還有很多行政許可的事項。 9. 《企業法人營業執照》中的經營范圍 通過對《企業法人營業執照》經營范圍的審查,可以判斷企業是否已經取得相關經營資質或許可證。企業的經營范圍涉及到行政許可的,必須取得行政許可憑證才可以經營。如:當你在經營范圍一欄看到房地產開發。那你的第一反應就是企業必須取得《房地產開發企業資質證書》。那你就得審查一下企業是否取得了相應的資質證書。審查企業的實際經營范圍,并與登記的經營范圍相對照,也是律師在做法律研究時的一項重要工作。 另外,需要注意是法人超越經營范圍訂立合同的并非一律無效。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第10條的規定。當事人超出經營范圍訂立合同的,只有在違反國家限制經營、特別經營以及法律、行政法規禁止經營的情況下才會被認定無效。因此,雖然超出經營范圍經營的會受到行政處罰,但是在民事上并不必然導致合同無效。 10. 《企業法人營業執照》中的成立日期 從《企業法人營業執照》中記載的成立時間就得聯想企業歷史沿革的復雜程度,以便重點審查各階段企業的變更文件。 11. 《企業法人營業執照》中的經營期限 對經營期限的審查主要是合同的相對方營業執照的有效期是否長于合同的期限,以便使合同期限處于營業執照有效期內。如果對方的也營業執照即將到期或已經到期,應當要求對方先更換營業執照,在與其簽訂合同。如果對方堅持簽署的,一定在合同中約定:在營業執照期限屆滿時,不能提供新的有效的營業執照時,己方有權單方解除合同,同時由此引發的法律后果,完全由對方承擔。 12. 《企業法人營業執照》中的年檢信息 對于新的合作伙伴,一定要注意核實該企業的年檢情況。首先要求對方提供蓋有公章的營業執照復印件,在獲得對方營業執照相關信息后,最好到工商局網站上核實該企業是否正常年檢了,防止一些人拿已經被吊銷或注銷的營業執照進行詐騙。如果需要詳細的企業信息(企業的內檔信息),則需要到工商行政管理機關調取工商登記等資料。在上海個人憑身份證就可以到任何一個工商行政管理機關調取企業的外檔信息;如果需要調取企業的內檔信息,則需要憑營業執照原件和企業授權委托書或聘請律師到企業注冊登記地的工商行政機關調取。 通過審查《企業法人營業執照》的年檢信息,可以得知企業是否可以繼續從事經營活動。按照《公司年度檢驗辦法》的規定,公司未參加年檢不得繼續從事經營活動。通過審查《企業法人營業執照》的副本,可以得知公司是否通過了年檢。企業通過年檢的,會在營業執照副本上加蓋年檢戳記,并發還營業執照副本。其中,屬于應當依法辦理變更登記并涉及營業執照記載事項改變的,經變更登記后,在新的營業執照副本上加蓋年檢戳記。每年的年檢時間為3月1日至6月30日,工商登記機關在這一期限內完成對企業上一年度的年檢。如:2011年3月之前你只能看到通過2009年年檢的《企業法人營業執照》副本,因為2010年得年檢還沒完成。 13. 《企業法人營業執照》被吊銷后的訴訟主體 企業法人因未按規定參加年檢或其他原因,被工商行政管理部門吊銷營業執照,屬于工商行政管理機關依職權作出的一種行政處罰行為。其法律后果是企業法人經營資格被剝奪,從而喪失了從事經營活動的能力。企業法人營業執照被吊銷,不等于法人資格終止,只是不能從事清算范圍以外的活動。企業法人被吊銷營業執照后至其清算程序結束被工商行政管理部門注銷前,其法人的主體資格仍然存續,其仍可以自己名義或清算組名義從事清算范圍內的活動。所以,在企業法人被吊銷后,只要未辦理注銷登記手續,其民事主體資格依然存續,其仍可作為民事訴訟主體參加訴訟活動。 上述13點內容是在法律實務當中有關《企業法人營業執照》這一文件經常會遇到的問題。在實務當中用心總結經驗、心得,一定會看懂這一文件。


 

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